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劳务纠纷律师Q&A:其一,关于合同问题

问:室友转正前被辞退了 试用期也应该赔的吧 并且要难以胜任 其他部门有岗位也可以先要求转岗。

答:在试用期内,如果被证明不符合录用条件,那么原则上讲不需要支付经济补偿。

劳动合同法第39条规定的所有情形都不包括在依法应当支付经济补偿金的范围内,其中第一项就是试用期内被证明不符合录用条件的。

第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:

    (一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

    (二)严重违反用人单位的规章制度的;

    (三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;

    (四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;

    (五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;

    (六)被依法追究刑事责任的。

劳动合同法第39条规定的情形所以不支付经济补偿,是基于劳动者的过错或者是基于其能力欠缺,不符合录用条件,所以这一类别的,都不支付经济补偿。劳动合同关系的合法解约,合同到期或者裁员等大多数情况下,都有经济补偿。补偿标准就是一年以上每年补偿一个月工资,六个月以上不足一年的的,按照一年计算。不足六个月的,支付半个月的工资作为补偿。

 

问:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;——公司要怎么证明呢?

答:关于怎么证明试用期不符合录用条件的问题,试用期员工是否符合录用条件,这是由公司自主决定的事情,无非是根据公司的规章制度以及日常管理中的经验法则,是否符合录用条件,大体上不会离开工人完成工作任务的数量,质量以及效率来决定,如果工作成果完成的数量,质量和效率不达标,那么公司有权认为你不符合录用条件,进而辞退你。这更主要是公司的经营管理自由权的范畴,法律往往不加干涉。所以你说,公司怎么证明你不符合录用条件,只要有监工的考核意见,或者完成任务情况统计表,这些也就足够了,甚至都不需要这么多,主管人员说你不合格,而且他能讲出你不合格的理由,那也就足以辞退了 。

 

问:您好,之前有工人朋友有问了一个问题,我想在这边提出来说不定其他人有类似的问题。 合同到期后停止工作,等公司买机票期间,每天扣50美金生活费这合理吗?

答:这个要看劳动合同是怎么约定的,如果约定公司负有合同到期前购买机票的义务,那么公司毫无疑问应该提前购买机票,尽量缩短等待时间,并提供等待期间的食宿。公司在合同到期前,应该提前安排购买机票等事宜,为员工提供机票。

如果合同没有约定,劳动者与用人单位已经结清了一切事务,那么用人单位无此义务。但是考虑到外劳在境外,吃住都不方便,那么公司应该尽快安排购买机票,所短等待时间。如果等待时间太长,参照被派遣劳动者在停工期间应该补发生活费的规定,那么应该适当补贴劳动者生活费。

 

问:劳务派遣合同关系分析

答:很多工友可能搞不清劳务派遣关注到底是怎么回事。在劳务派遣关系中,起码有三方主体,一方是劳务派遣单位,一方是被派遣的劳动者,还有一方是用工单位。在这三方关系中,劳务派遣单位和被派遣的劳动者是直接的雇佣与被雇佣的劳动关系,也就是说劳务派遣合同就是你和派遣单位之间的劳动合同,派遣单位就是用人单位,而第三方是用工单位,它与你是一种合作关系。弄清了这三方关系后,你就应该明白,你与派遣单位才有直接的权利义务关系,劳务派遣单位给你开工资,不是用工单位给你开工资。所以,当签订派遣合同时,你不要听他们说甲方乙方丙方这种云里雾里云遮雾障的说法,更主要是搞清哪方是派遣单位,哪方是用工单位,只有派遣单位才与你有直接法律关系。当然,按照劳动合同法规定,劳务派遣单位和用工单位之间也要签订派遣协议,而且用工单位要将派遣协议向劳动者披露,让劳动者知情,并且劳务派遣单位不得克扣用工单位支付给派遣单位的劳动者工资和加班费。如果数字不符,你可以主张派遣单位全额发放,不得克扣。

 

问:有的工人在合同快到期时,公司说没法买机票,要多等两三个月。请问在这段空窗期,合同还是有效的吗?若没有工作,生活费是不是可以要求公司补偿呢?若过了两三个月公司依然没买到机票,该怎么办呢?

答:劳动合同法:

       第五十八条 劳务派遣单位是本法所称用人单位,应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同,除应当载明本法第十七条规定的事项外,还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

  劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同,按月支付劳动报酬;被派遣劳动者在无工作期间,劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准,向其按月支付报酬。

按照上述法律规定,被派遣劳动者在没有工作期间,用人单位(劳务派遣单位)应当按月支付最低工资标准的劳动报酬。

如果超过一年没有签订劳动合同的,应当按照无固定期限劳动合同来对待。如果你向用人单位提出订立无固定期限劳动合同,而用人单位不答应的,那么应当自须订立无固定期限劳动合同之日起,向劳动者支付两倍的工资。

直到用人单位不得不跟你订立了无固定期限劳动合同为止。如果有工友遇到这种情况,你就大胆地主张两倍工资。

用人单位(劳务派遣单位)未及时足额支付劳动报酬的,安排加班未支付加班工资的以及劳动合同解除或者种植后没有依法支付经济补偿金的,这三种情况都可以主张最高两倍的补偿和时代广场,也就是说是一付一赔。最高两倍,法律规定是在原有法律义务的基础上,加付50%到100%的费用。

 

问:有工人提到原本工期是到五月,但老板说没有机票,要他们做到12月再回去。现在工人们想要求签一份保证书,保证老板能在12月确保给他们买机票,并且承担回国隔离费,住宿费,生活费等等的这种费用,请问律师保证书的内容该怎么写好?

答:你好!我觉得你们可以以延期劳动合同的方式来保护你们的权益,也就是说在你们双方的劳动合同到期后,双方经过协商重新签订的一份劳动合同。在这份延期劳动合同中,你们要按照劳动合同法的基本条款来签订,比如双方当事人的名字,合同约定的劳务事项,劳动期限,劳动报酬以及报酬支付的期限和方式,用人单位社会保险费的缴纳义务,劳动保护和劳动条件,以及你们提到的保证内容。就是双方约定在劳动合同在今年12月31日终结后,用人单位须在 日内为劳动者购买回国机票,机票费用由用人单位承担,此外,用人单位还需承担劳动者回国隔离期间的隔离费、住宿费或者生活费等一系列隔离期间应予支付的所有费用。然后双方签字盖章就可以了。

如果觉得这样太麻烦,那么也可以按照你们所说的保证书形式,让用人单位向每一个被延长劳动合同的劳动者出具一份书面的承诺书,该承诺书的内容就是前面我所提到的基本内容,特别是回国机票和隔离费用的承担问题。有了这份法律文件,你们就不用担心老板说话不算数了。

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