提到外包用工，很多人都会打趣“黑锅由你背、功劳由他领”“外包就是背锅侠”。玩笑背后，其实是个严肃的法律问题。
2015年3月中共中央、国务院发布《中共中央、国务院关于构建和谐劳动关系的意见》，要求各级党委和政府采取有力措施构建和谐劳动关系，其中一项紧迫任务就是依法加强对劳务派遣的监管，规范非全日制、劳务承揽、劳务外包用工和公司裁员行为。“然而相关的法律法规至今仍未出台。由于劳务外包复杂的关系属性，这一用工模式在一些公司实践中逐渐‘变味’，人为增大了劳动者维权时从程序到实体的难度。”上海市市政协委员张玉霞表示。
今年两会，她提交了一份《关于规范劳务外包用工管理的建议》。张玉霞分析，劳务外包在法律、行政法规层面尚无明确定义，通常指公司将非主营业务外包给外部机构经营的模式。由于具备成本低、弹性大、限制少等特点，自2014年劳务派遣用工相关政策收紧以来，劳务外包的用工市场正迅速壮大。
在她看来，一些单位借劳务外包之名行劳务派遣之实，外包劳动者的合法权益容易受到侵犯时，维权难度和败诉风险大大提升。正常情况下的劳务外包，劳动者是和承包的劳务公司签订劳动合同，由劳务公司直接进行管理，劳动者和发包方并无劳动关系。但实践中，许多管理、使用外包工的仍然是发包单位，但发包单位却不用承担用工责任。更有甚者，明明发包单位与员工形成的是直接的劳动关系，却用劳务外包偷换概念，从而逃避法律责任。
另外，公司采取“能外包尽外包”的方式，将大量岗位进行外包，其实也会影响公司的正常运营及良性发展。例如，公司为了节约人力成本，将管理岗、核心业务岗位以外的低端重复性体力劳动岗位和季节性用工岗位，如餐饮后勤、保安保洁、仓储物流等，均采用劳务外包。将本来能够形成完整闭环的工作业务拆分过细，使得各个部门之间的协作变得困难，影响整体的工作效率和协同效果。
而劳务外包经营主体本身也类型多样，有人力资源服务公司经营的，有具备一定资质的劳务外包公司承接的，更多的是无资质的各类公司，以及大量个人“包工头”自行组织人员承接发包方的各类业务。其中鱼龙混杂，加之缺少相关法律法规予以规范，容易损害劳动者和用工单位双方的权利，劳动者权利受损时，即使通过仲裁诉讼胜诉，也难以实际执行到款项。
张玉霞建议，应建立健全劳务外包方面的法律法规，明确细化劳务外包的用工范围、管理规范、各方权责等，为劳动者权利保障提供有力的法律支持，同时提高劳务外包行业的规范性和透明度，促进市场的健康发展。并明确，与公司经营业务相关的包括辅助性岗位不得劳务外包，与业务无关的岗位可以进行劳务外包，明确外包劳动者的直接管理权完全归属于承包单位，以杜绝假外包真用工、利用外包模糊劳动关系的情形，不得借劳务外包之名行劳务派遣之实损害劳动者权益。
此外，劳务外包合同需要向人社局备案，制定劳务外包合同的格式范本，设立明确劳动关系、劳务关系及对应权利义务的通用条款，供公司参考使用。还应该设立劳务外包经营主体市场准入机制。对于从事劳务外包的经营主体，应根据其业务范围设置最低注册资本、人员规模等，杜绝“包工头”式的个人主体或空壳公司。
加大监管惩处及执法力度，多部门联动及时发现并研讨新型劳动问题，制定处理方案，推动劳动保障措施的完善。劳动保障部门应对外包公司、用工公司的劳务外包行为加强监管。
还应提升劳动者法律意识，保证投诉维权通道的畅通，处理部门应谨慎认定实际法律关系，依法保障各方合法权益。通过发布劳务外包相关的典型案件、普法宣传、公示失信公司信息等方式，提高社会公众对劳务外包、劳动关系、劳务关系等不同法律关系的认知，提升劳动者自我保护意识，在认为自己可能遭到违法用工时，及时进行投诉举报或仲裁诉讼，维护自身合法权益。
