作者：刘新宇
具体事例由知乎帖子整理
在我国，遇到劳动侵权行为维权的事例很多。特别是每到年底，各地都会纷纷出现欠薪讨薪的传闻。更有甚者因为要求赔偿无果，使用跳楼，举横幅，堵路等方式维权而被标记为“恶意讨薪”，还可能面对有关部门行政治安处罚。但是，在经济日益下行的现在，各地的公司都有减薪裁员的消息，而工厂的转移甚至倒闭也时有发生。劳动者还是会遇到各种困难。那么遇到问题就没有维权的方式了吗？要怎样利用正规法律途径保护自己的劳工权益？
本文是一系列文章中的一个，意在从一些利用法律程序成功维权的例子整理出一系列成功的经验，供广大打工人分享。本文重点是非法解雇案件的流程和经验。
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- 保留记录
在走法律程序之前至关重要的一点是保留需要向法庭呈交的证据。这一点在任何案件中，不管是否与劳动或非法解雇案件相关，都是需要留意的。
打工人在工作时，切记保留好劳动合同，带日期的日常工作证据如出勤记录，以及其他文件如离职工作交接证据等。如果察觉到用人单位可能裁员或非法解雇时，相关对话应尽可能录音或以其他方式保留记录。此外，如有关系较好的工友，也可依托对方提供一系列人证。但需注意如果工友仍在相关公司工作，有可能会有利益冲突，让对方在公司压力下放弃作证甚至发出对公司有利的证言。
切记，除非确认用人单位将依法支付解雇赔偿，尽量避免签署任何文件。签署文件前需从头阅读，理解，并认同所有条款之后才能签署。如果在有关条件中做出了退让并签署文件代表接受条款，事后可能不能反悔。
2. 梳理证据链，提交申请
如果决定要申请劳动仲裁，第一需要保持心态平和，并注意申请时间必须要在侵权行为发生的一年内。劳动仲裁本身流程较为简单，但各地申请劳动仲裁的人很多，用人单位也有可能以各种理由拖延进度。走完整个流程周期较长。因此，需要在做好准备长时间支持仲裁流程的情况下，尽量在提交申请前梳理好一系列所需的证据以及希望支持的赔偿申请，让仲裁判决的流程加快。这里的证据有两大类，第一，提交仲裁需要支持劳动关系的证据，如劳动合同，工资单，出勤记录等。第二是支持非法解雇的证据，如上司或人事部人员责令员工离职的录音，带日期的离职通知等。
最需要注意的一点是，我国劳动法对赔偿金额的界定中有四类情况，分别是：
- 经济补偿金＝0，用人单位（含劳务派遣单位）无需向劳动者支付解除或终止劳动合同经济补偿金有17种情形。
- 经济补偿金＝N，用人单位应向劳动者支付解除或终止劳动合同经济补偿金有41种情形。
- 经济补偿金＝N+1，用人单位除应向劳动者支付解除劳动合同经济补偿金外，还应额外支付劳动者一个月工资的有3种情形（即代通知金）。
- 经济补偿金＝2N， 即单位未按法定情形解除或终止劳动合同的。
第一种情况适用于劳动者主动提出接触劳动关系或劳动者出现重大过错而导致用人单位解除劳动合同的情形。其计算方式为按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。其中“月工资”指的是劳动者离职前十二月平均应发工资。这种情形不属于非法解雇范畴，此处不作讨论。
第二种赔偿金适用于用人单位过错使得合同无效，用人单位因破产等原因停止或变更作业或关闭，或合同期满用人单位提出解除劳动合同并提前三十天发出书面通知的情形。
虚拟案件：
张三于2010年10月1日入职某保险销售公司担任销售部次部组长，月工资8000元，因经营不善某销售公司自2012年5月31日始未再向张三发放工资。
2013年6月1日，张三以某销售公司拖欠工资为由离职。 次日，张三向当地的劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，要求某销售公司支付拖欠工资并支付解除劳动关系经济补偿金。
法院经审理认为，用人单位支付劳动者工资应当按照规定的日期足额支付，不得克扣或者无故拖欠。某销售公司拖欠张三工资实属不妥，同时张三以此为由离职，符合解除劳动关系经济补偿金支付的法定情形，某销售公司应当向张三支付拖欠的工资及解除劳动关系经济补偿金。 本案中张三工作年限已有2年8个月，应按照3年支付，故经济补偿金的计算标准为3*8000元。仲裁委依法裁决某销售公司支付张三拖欠工资96000元、解除劳动关系经济补偿金24000元。
在此案件流程中，“张三“们需要注意的是，他在以某销售公司拖欠工资的理由申请离职时，离职申请的原因，日期需详细列出，阐明是用人单位的过错导致张三申请离职。为确认用人单位确实收到该离职申请而不能对张三的情况作旷工处理，张三最好将离职申请邮寄到单位，在单位签收后开始仲裁流程。
第三种赔偿金适用于以上的条件下，用人单位未能在三十天内发出通知的。
虚拟案件：
李四于2018年5月1日入职某科技公司担任工程师，月工资7500元。双方签订了期限自2018年4月30日起至2021年5月1日止的《劳动合同书》。2019年1月份，某科技公司为了减少运营成本，决定把公司整体从深圳市福田区搬迁至惠州市潼湖区经营，经与李四协商，双方未能就劳动合同履行地点变更事宜达成一致。于是，某科技公司于2019年2月25日提出双方劳动合同于该日解除。
后李四仲裁委申请仲裁，要求某科技公司向其支付代通知金7500元、解除劳动合同经济补偿金7500元。
法院审理法院经审理认为，根据《劳动合同法》第四十条的相关规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法继续履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，方可解除劳动合同。
本案中，某科技公司整体搬迁外地导致劳动合同无法继续履行，且其与李四未能就变更劳动合同履行地点事宜达成一致意见，此时，某科技公司可以与李四提出解除劳动合同，某科技公司于2019年2月25日即时与李四解除劳动合同，并未提前三十日书面告知，理应在支付李四解除劳动合同经济补偿金的同时按照一个月工资的标准支付代通知金。李四在该技科技司已工作8个月，解除劳动合同经济补偿金应按照一年支付，故需支付补偿金7500元及代通知金7500元。仲裁委经审理支持了李四的仲裁请求。
与李四情况相似的打工人仲裁过程中需要注意的是保留与用人单位对工作地点等问题产生纠纷的证据，包括事发日期等，表明是用人单位单方面对于合同所述的相关条件单方面更改造成纠纷，以致合同解除。
第四种适用于劳动者无重大过失，用人单位经营正常，用人单位却违法解聘员工，并未能在三十天内发出通知的情况。
虚拟案件：
王五于2011年6月1日入职某物业公司处担任消防中控员，月工资3000元。
为补贴家用，王五自2022年底同时在某乳业公司担任中控员，2023年7月5日，某物业公司向王五送达《通知书》，以王五擅自在某乳业公司兼职，严重违反公司的规章制度为由，与王五解除劳动合同。王五遂向仲裁委提起仲裁，要求某物业公司向其支付违法解除劳动关系赔偿金75 000元。仲裁委支持了王五的仲裁请求。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条的规定，劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对于完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的，用人单位可以解除劳动合同。
法院认为本案中，经查某物业公司关于员工兼职行为没有制度约束。王五工作之余在某乳业公司兼职，并未对完成在某物业公司的本职工作造成重大影响，同时，某物业公司对王五的在外兼职的行为未提出过异议，此种情形下，某物业公司提出与李四解除劳动合同的行为，显然违反了《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十九条的相关规定，应属于违法解除，应当支付王五违法解除劳动合同赔偿金的二倍。本案中王五在物业公司工作12年零一个月，其中不满半年的部分按半个月工资支付经济补偿，因此n为12.5，故解除劳动合同的赔偿金为2*（12.5*3000）。
详细的条件可参考中国法院网发布的关于解除或终止劳动合同经济补偿金的法律问答。
与王五境遇类似的打工人们在案件准备的过程中也需要详读当初与公司签署的劳动合同，看清找到用人单位违规或未履行的条款，并为用人单位单方面解雇，员工无违反合同的错误，以及用人单位并未在三十天内对解雇发出通知找到证据做支持。
3. 其他注意事项
仲裁提交的一个大前提是确认用人单位以及劳动关系。这似乎是理所当然的事，但现实上打工人在这两件事情上都有可能遇到阻碍。如遇到外包公司作业或者中介派遣等情况，打工人第一点就需要找到自己直接雇佣者是什么公司。这在劳动合同上是应有的信息，如果没有劳动合同或劳动合同上没有公司名称或老板名字，那么就需要提供更多的证据证明事实劳动关系了（如工资流水，出勤单，银行转账信息等）。劳动关系同理，劳动合同是最佳的证据，但如果缺乏相关文件，则需要用更多的文件侧面证明事实劳动关系。
各地的仲裁申请书规格格式均有差别，此处不一一列举。但总体上，都需要申请人填写仲裁事由。填写仲裁事由至关重要，关系到需要提交什么支持证据以及裁判结果。清楚明白法律规定范围内正规劳动关系下的解雇程序是什么就是重要基础了。最好在仲裁事由中明白总结裁决请求是什么（请求裁决被申请人向申请人支付因xxxx原因的xxxx费用），请求支付的费用总共多少（xxxx费用总计xxxx元），所涉时间日期是多少（如：从xx年xx月xx日到xx年xx月xx日， 总共xx个月）。这里面包括的金额需要提供具体数字，在明白劳动相关法律规定的赔偿金的算法前提下，最好实事求是。
在总结案由后，再将事件发生的前后原因明白阐述，提供申请支付的费用总体计算方式。提交的证据最好全面深入，各方面佐证申请事由。整理证据方面，最好将证据编号，再清晰列明所提交的证据具体是什么，支持什么事由。
在提交证据和申请书后，就是等待处理结果的过程了。用人单位可能用各种方式反应，如协商，恐吓，及反诉等，需要提前做好心理准备。
记住，申请仲裁的事由每一项请求都应该是打工人应获得的合法权益。建议广大打工人根据自己的情况酌情考虑策略，以及是否需要聘请律师代处理相关案件。律师费用高，但在专业北京支持下，证据收集和证据链的组成上应比普通打工者专业。在涉及的案件较为复杂时（如涉及基本工资外的提成以及假期，或涉及多方相关公司的案件）可能聘请律师是最好的选择，但如果涉及的案件较为直接（如存在劳动合同，公司有明显违约行为如不交社保，押工资不还，非法辞退无通知等），则可以酌情自行申请仲裁。
如果有任何问题需要咨询或者介入，请随时通过网站的联系方式联系我们。在此，笔者祝广大打工人平安幸福。
