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劳务纠纷律师Q&A:其七,关于劳动仲裁

问:仲裁是…怎么联系,我不太懂

答:申请仲裁,要出具书面的仲裁申请,向用人单位或者劳务派遣单位所在地的县级以上劳动争议仲裁委员会提出立案。立案后,等待仲裁庭开庭。仲裁比诉讼要快,一般一个月就能出结果。

 

问:我不知道怎么申请

答:你要回国后才能申请,都是要到用人单位所在地的仲裁委申请仲裁。

你在国外很难进行,即便委托了国内的律师去做,那也要你签署有关的委托手续,这也需要你回国

 

问:请问,回国后可以直接法院起诉,还是要先在劳动局?这个仲裁是不是中国的劳动局?

答:仲裁前置,这是法律规定。都要先申请仲裁。你对仲裁裁决不服,如果案件符合法律规定的条件,可以向法院起诉。如果不符合起诉的条件,那么就一裁终局了。

通俗地说,可以这样理解吧。一般在劳动人事局下面,都设有一级仲裁委。

 

问:我跟劳务派遣公司签的合同,申请仲裁或者诉讼,第一对象是劳务派遣公司还是所在工厂离职了申请仲裁或是诉讼有效期是多久?离职回国后申请仲裁有效期是多久呢?现在疫情原因,回去要隔离也需要时间,有些公司所在地是要异地申请仲裁的。

答:劳动争议调解仲裁法规定,申请仲裁的期限是一年,从你知道或者应当知道权益被侵犯之时起算。

如果你一直在向老板主张你的权利,只要你有证据证明,那么仲裁时效可以中断。仲裁时效中断的意思是,当你主张权利后,我申请仲裁的实现从你主张权利之日来时重新计算。

 

问:异地申请仲裁时来回的路费,伙食费,住宿费这些是不是也在申请仲裁补偿范围

答:是的,我觉得你可以这样主张。这是因主张权利而直接造成的损失,理应由违反劳动合同法的用人单位来承担

 

问:劳务派遣公司如果合同上注明,有什么问题,离职后3个月内可申请仲裁,这个是按您刚才所说的申请仲裁一年内有效期还是按合同注明3个月有效期?

答:按照法律规定,一年,因为合同约定的内容不得违反法律的规定。

如果劳动合同的条款违反法律法规的强制性规定,那么属于无效条款。仲裁时效就是法律的强制性规定。

尽管如此,你最好还是及时行使权利,不要错过仲裁期限。早申请也有早申请的好处,比如易于取证,防止老板夜长梦多转移财产等等。

 

问:一年是从事发时间还是从离值时间,还是回国时间?

答:法律规定,从知道或者应当知道你的权益被侵犯之时开始计算仲裁时效。

 

问:可是三个月,我都有一个月了,但是回不了国啊,现在老板都说没有票,还不知道到好久

答:这个问题不大,毕竟你们的合同关系还在维持中,况且你们的护照往往被老板非法扣押,你们无法取回护照。这是客观原因,不是你们自己怠于行使权利。况且法律除了时效中断,还规定了时效中止和延长等等复杂的情形。你们每向老板主张权利一次,时效就中断一次,时效可以一直这样中断下去(你们向老板主张权利,要注意保存主张权利的证据)。所以你们无法回国期间,不用太担心时效问题。

 

问:我如果回国申请劳动争议仲裁 需要提供这边哪方面的依据 做为证据呢?比方说打卡的时间 但这些都在公司  现公司只有每个月底的签的当月出勤天数。

答:这是个比较复杂的问题。原则上讲,民事诉讼案件应该谁主张,谁举证。劳动争议案件中,这一原则也是适用的。但是因为有些方面的证据,劳动者无法提供,所以法律规定了用人单位有限制条件的举证责任倒置。劳动争议调解仲裁法第六条规定:发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不计后果。

这就是有限制的举证责任倒置。

所以,你不掌握的证据不用担心,用人单位负有举证义务。

但是,劳动者也有适当的举证责任。所以你要尽你所能的收集和提供必要的证据。

 

问:公司注册地在刚果金,深圳是办事处,然后谈工资是通过办事处招工人事谈的年薪,来这边后变成每天12小时26天制,上班打卡这些资料全在公司,只有每月底签的一张考勤天数表,回到国内如何维权?维权需要提供哪些资料?

答:也就是说你对全年工资问题,与用人单位是达成合意的。但是到了国外实际情况是,每天劳动时间太长,显然就是每天都在加班约四个小时,每个月也有数日加班。你回国后马上申请劳动争议仲裁,要求支付加班费。超过了劳动法强制规定的劳动时间,显然要支付加班费。

另外,你这种劳动合同签约方式有问题,怎么不看合同具体条款呢?特别是劳动时间,休息休假,社会保险等很重要,是合同的重要组成部分。签约时一定要提前了解清楚。

 

问:我如果回国申请劳动争议仲裁或者诉讼,我应该提供哪些方面的证据呢?

答:一个基本原则,你可以提供跟涉案劳动关系有关的所有证据材料。这样回答比较笼统。具体来说,就涉及民事诉讼的证据类别。民事诉讼证据分为书证,物证,视听资料,证人证言,鉴定意见,勘验笔录以及电子证据等等。

回到劳务派遣案件,你需要提供所有能证明劳动关系存在、变更以及解除的证据。书证方面,包括你跟用人单位(劳务派遣单位)签定的书面劳动合同,工资单,出勤表(能提供的话),工牌等等。如果没有劳动合同,注意收集和保存跟劳动关系有关的所有证据。

如果没有书面证据,可以让工友为你书写证人证言,留下身份证复印件以及联系地址和电话。

另外,证据不足情况下的录音,也是一种必要的补救措施。有显示你本人的现场照片,视频等,也是很方便的取证手段。

总而言之,举证方面就是尽你所能地提供各种证据。

劳动合同法实施后,不签订劳动合同的因为要承担惩罚性的很重的责任,所以用人单位很少不签订书面劳动合同了。如果没有书面劳动合同,而你又能充分证明双方的劳动关系以及争议事实,那么恭喜你,你可以获得惩罚性赔偿。在一年以内不签劳动合同的,可以获得双薪;超过一年不签合同的,可以按照无固定期限劳动合同来对待。

证据很多,我想到哪里说到哪里:包括但不限于纸质劳动合同,电子方式签订的劳动合同,你和老板的通话录音,视频,手机短信,软件聊天记录,各种电子证据的截屏,电子邮件,工作卡,岗位证件,签到表,工资单,银行卡的工资入账流水,工装,工作现场的照片或者视频,工友的证人证言,你操作机器或者器械的照片,能反映你在工作场所的照片和视频等等。多不胜数。

这不是学理性的分类,我所列举的证据类别通俗易懂,尽可能方便工友理解和操作。

入境所在国和离开所在国的签证和机票,等等,当然这个类别的证据属于间接证据,需要和其他证据结合,共同证明你要证明的事项。

 

问:这里的工伤一分都不给,十级伤残以上的回国去可以像公司当地的劳动局和人民法院起诉吗?

答:当然可以。

直接去申请仲裁即可。因为中国劳动争议调解仲裁法规定,劳动争议仲裁是前置程序,这是强制性的,必须先仲裁。所以你首先应该申请仲裁,对仲裁裁决不服的,只要符合起诉的法定条件,都可以向法院起诉。

 

问:很多工人都有尝试找公司谈过工作待遇、工资、加班费等等的问题,但是遇到的情况就是,老板直接拉黑,或者根本不理。这样子的话是不是只能留待到回国劳动仲裁了呢?还是有什么其他办法可以维权?

答:不完全是这样,你可以现在就向用人单位所在地的劳动监察部门举报这种违法情形,可以得到及时纠正和处理。上次我已经教大家一个招数,就是给劳监部门发快递督促其执法,并在末位注明,如果逾期不履行其法定职责,那么我可以提起行政诉讼告行政执法部门不作为。这样可以在仲裁之前就可以解决问题。按照我给你的指南去操作就可以了。大家可以翻看以前的记录,有一条是专门针对此问题的。

当然,如果你不愿意那么麻烦或者上述方法不奏效,那么一定请注意收集和保存必要的证据,等待回国申请仲裁和诉讼。记住,你可以主张最高双倍的欠薪。

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